企业通常无法掌握产品涉及的所有相关技术。在产品研发过程中，由于资源配置、技术分工、技术投入方向不同，往往采取合作开发或委托其他具有相应技术能力的企业进行开发。双方共同投入人力等资源进行技术设计和研发，并通过签订相应的技术开发合同约定相关事宜。
梳理了现行民法关于合作开发和委托开发中知识产权归属的规定，结合实践总结了技术开发合同中知识产权条款的实例。
技术开发合同是当事人之间就研究开发新技术、新产品、新工艺、新品种或者新材料及其系统所订立的合同。
技术开发合同包括委托开发合同和合作开发合同。
1。《民法典》、《专利法》、《著作权法》对技术开发过程中产生的知识产权归属的规定:
合作开发
《民法典》第860条:合作开发完成的发明创造，申请专利的权利属于合作开发的各方；一方转让其共同专利申请权的，在同等条件下，其他各方有优先受让权。但是，当事人另有约定的除外。
合作开发的一方放弃其共同专利申请权的，可以由另一方单独申请，也可以由其他各方共同申请，但当事人另有约定的除外。
申请人取得专利权的，放弃专利申请权的一方可以免费实施该专利。合作开发的一方不同意申请专利的，另一方或者其他各方不得申请专利。
著作权法第十四条两人以上合作创作的作品，著作权由合作作者共有。不参与创作的人不能成为合著者。
合作作品的著作权由合作作者协商行使；协商不能达成一致意见且无正当理由的，任何一方不得阻止对方行使除转让、许可他人独占使用和质押以外的其他权利，但所得收益应当合理分配给全体合作作者。
合作作品可以单独使用的，作者可以享有各自部分的著作权，但行使著作权不得侵犯合作作品整体的著作权。
《软件著作权保护条例》第十条由两个以上的自然人、法人或者其他组织合作开发的软件，其著作权的归属由合作开发者签订的书面合同约定。没有书面合同或者合同中没有明确约定的，可以单独使用共同开发的软件，开发者对其开发的部分可以单独享有著作权；但是，行使著作权时，不得扩展到合作开发的软件整体的著作权。共同开发的软件不能单独使用的，其著作权由全体合作开发者共同享有，协商行使；协商不能达成一致且无正当理由的，任何一方不得阻止对方行使除转让权以外的其他权利，但收益应当合理分配给所有合作开发者。
专利法第八条:除另有约定外，申请专利的权利属于共同完成的发明创造或者一个单位或者个人委托另一个单位或者个人完成的发明创造；申请被批准后，申请单位或者个人为专利权人。
委托开发
《民法通则》第859条:委托开发的发明创造，除法律另有规定或者当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于研究开发人。研究开发人取得专利权的，委托人可以依法转让专利权，在同等条件下，委托人有优先转让专利权的权利。
专利法第八条:除另有约定外，申请专利的权利属于共同完成的发明创造或者一个单位或者个人委托另一个单位或者个人完成的发明创造；申请被批准后，申请单位或者个人为专利权人。
著作权法第十九条委托作品的著作权归属，由委托人和受托人通过合同约定。合同没有明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。
《软件著作权保护条例》第十一条委托他人使用的软件，其所有权应当由委托人和受托人签订书面合同约定；没有书面合同或者合同中没有明确约定的，著作权由受托人享有。
上述法律对专利权和著作权的规定简要概括如下:
法律规定，技术开发合同中专利权和著作权的归属，应当在合同中优先约定。
【/s2/】二、公司在实际业务开展中的知识产权应如何约定？
1.技术开发——合作开发:基于一定的技术基础，双方付出一定的物质成本，开发某种产品，改进某种技术。
案例1:合作过程中产生软件著作权，法务和业务确认以下几点:
①常用范围:
软件著作权对应的特定产品是某一软件。一方不参与软件对外销售和利润分配，仅基于课题或项目的申报要求参与研发的，可以约定合作开发产生的作品人身权由双方共享。
双方都致力于某一软件产品的研究开发，以共同获利为目的的，可以约定合作产生的著作权归双方所有。
②软件推广合作的详细情况(如对外销售主体、版权登记主体、成本分摊方式、产品销售定价、收入分成比例等。).
案例2，合作过程产生专利权，法务和业务确认以下几点:
(1)专利申请的主题？【涉及专利申请费、专利后续维护费】
②谁是第一个发明者？
③权利行使的约定，共有人对外许可(一般许可、独占许可、排他许可)的主体和内容是否有限制？
(4)专利利润如何分配？
⑤费用如何承担？
合同的应用-参考条款:
原创知识产权说明:
除非双方另有约定，双方在本合同签订前的原有产品、技术、代码的知识产权仍归各自所有，不因本合同的履行而转移。
联合开发内容的所有权:
在合同合作范围内，双方对XXX的共同开发进行了实质性投资，新产生的XXXX属于双方。【权利细节也可约定双方另行签订补充协议。]
原创产权内容开发保证:
双方确认并承认，本合同的签署不会限制或影响其各自对自己的技术或产品进行开发、改进、许可、销售、转让、分销、外包、商业利用或提供其他服务的权利。
现有技术与第三方合作的限制:
双方确认并承认，本合同的签署不会限制或影响XXX与中国任何第三方基于XXXX技术的合作。
合作终止后的知识产权:
如果双方决定在合同期内不再继续合作或提供服务，双方应通过友好协商就本合同项下产生的共同知识产权的使用或授权另行签订合同，包括在遵守当时约定的条款和条件的情况下就共同知识产权的独家实施或授权达成协议。
2.技术开发——委托开发——委托外部开发:公司出钱委托外部开发一项产品或改进一项技术。建议合作产生的所有知识产权由委托方享有。
以下术语举例:在委托方为甲方的前提下..
原创知识产权说明:
本协议的签署不视为甲方对乙方的知识产权(包括但不限于专利、版权、技术秘密、商号和商标)的明示或暗示许可，如乙方需要甲方其他软件的知识产权许可，应另行签署许可协议。
关于开发内容所有权的协议:
经协商，双方同意甲方享有乙方委托甲方定制开发的与本项目相关的xxx知识产权(包括专利和版权)，包括但不限于:应用源代码和载体、程序可执行代码和载体、技术文档等。经甲方书面许可，乙方可以自行使用上述内容，但乙方不得将上述内容授权给任何第三方。
使用和改进保证:
双方确认并承认，甲方有权进行乙方提供的任何后续开发、改进、许可、销售、转让、分销、外包、商业利用或其他服务..
现有技术与第三方合作的限制:
双方确认并承认，本合同的签署不会限制或影响甲方与中国境内任何第三方基于xxx技术的商业合作。
权利保障:
乙方承诺在项目实施过程中不会侵犯第三方的知识产权(包括但不限于著作权、专利权、商标权)，同时在本合同成果交付中不会涉及或非法使用第三方的知识产权(包括但不限于著作权、专利权、商标权)。
如果甲方或相关用户因使用本项目成果而对第三方提起知识产权侵权诉讼，乙方承诺负责处理其提供的产品的任何知识产权纠纷。
3.技术开发合同-委托开发:他人委托开发。
争取版权人身权和专利使用权。必要时争取版权和专利共享。
以下条款以受托人为乙方为例
原创知识产权说明:
除双方另有约定外，双方在本合同签订前的原有产品和代码的知识产权仍归各自所有，不因本合同的履行而转移。
委托内容的所有权:
本开发项目的软件应用产品的知识产权(版权/专利权)归双方所有。
关于其他共有事项(具体事项如权利行使范围、权利申请、权利维护等。)，双方可另行签订补充协议。
未经乙方事先书面同意，甲方不得擅自更改乙方提交的原始材料或样品..甲方只能在本合同范围内使用，甲方应对乙方提供的信息和资料保密，不得用于本合同以外的任何目的。
原创产权内容开发保证:
双方确认并承认，本合同的签署不会限制或影响乙方进一步开发、改进、许可、销售、转让、分销、外包、商业利用或为其自有技术或产品提供其他服务的权利。该信息应保密，不得用于本合同以外的目的。
现有技术与第三方合作的限制(不限制受托人与第三方的合作)
双方确认并承认，本合同的签署不会限制或影响乙方在XXXX与中国任何第三方基于XXX技术的商业合作。
产品二次开发协议(受托人有权进行二次开发的协议)
双方确认并承认，乙方有权使用自己的技术对XXX进行二次开发，对XXX进行二次开发所产生的知识产权由乙方独家享有，经乙方书面许可，甲方可在许可范围内使用。
